ДОКУМЕНТЫ    ОНЛАЙН-СЕРВИС    ЮРИДИЧЕСКАЯ ПОМОЩЬ    КОНТАКТЫ
Ресурс работает с 1999 года
MIRIPRAVORU
АНАЛИТИКА, КОНТРАКТЫ, LEXMERCATORIA


Руководство Европейской экономической комиссии ООН
по международным контрактам об обратных закупках



English Version

Введение

1. Сфера применения и цели



Международная взаимная торговля имеет разнообразные формы. Однако в настоящем руководстве рассматривается только один ее вид - обратные закупки. Проблемы, связанные с другим ее видом - "взаимными закупками" - рассматриваются в отдельном руководстве (Примечание. Международные Контракты по взаимным закупкам (ECE/TRADE/169), ООН ~ International Counterpurchase Contracts (ECE/TRADE/169), UN), выпущенном Европейской Экономической Комиссией ООН) (Определения этих двух видов взаимной торговли см. ниже в Разделе 2).

Целью настоящего руководства является снабдить потенциальных партнеров по сделкам обратных закупок пониманием природы сделки, которую они намерены заключить, обозначить возможные проблемы, связанные с той или иной стороной сделки, дать рекомендации относительно составления контракта и прочих документов, которые закрепляют права и обязанности сторон.



2. Терминология, стороны и структура контракта
А. Терминология

Взаимные закупки

При взаимных закупках продавец и покупатель первичной сделки соглашаются с тем, что впоследствии продавец приобретет (либо будет способствовать таковому приобретению третьей стороной) изделий покупателя (или третьей стороны в стране покупателя). При этой форме два направления товарообмена - то есть изделия, проданные в рамках первой сделки с одной стороны, и изделия, проданные в рамках взаимных закупок с другой - оплачиваются деньгами. Стоимость изделий, закупленных согласно контракту о взаимных закупках, может быть ниже или выше, чем стоимость изделий, проданных согласно первичному контракту. Типичной чертой взаимных закупок является то, что в отличие от обратных закупок (см. ниже) изделия, проданные согласно первичному контакту, и те, что проданы в рамках соглашения о взаимных закупках, не обязательно как-то связаны между собой.

Обратные закупки

При этой форме, объектом первичного контракта выступает оборудование, патенты, ноу-хау или техническая помощь (далее именуемые "Оборудование/ технология"), которые будет использованы для налаживания производства покупателя. Стороны договариваются, что продавец впоследствии будет приобретать у покупателя изделия, изготовленные на таком производстве. Как и при взаимных закупках оба товарных потока оплачиваются в денежной форме, и стоимость изделий, приобретенных при обратных закупках, может быть ниже, равной или выше, чем стоимость изделий, оговоренных в первичном контракте.

В. Стороны

(а) Только две стороны

Обратные закупки в своей простейшей форме предполагают наличие только двух сторон. Одна сторона берет на себя права и обязанности продавца в первичной сделке и соответственно права и обязанности покупателя при обратных закупках. Вторая сторона берет на себя те же роли в обратном порядке.

(b) Третьи стороны как продавцы по исполняющему контракту

Однако возможно и такое, что в соглашении об обратных закупках участвуют более двух сторон. Например, вполне может быть, что оборудование/технология, которые являются предметом первичного контракта, не будут использованы самим покупателем (им может оказаться зарубежная торговая организация или торговый дом), а покупаются, лицензируются или иным образом приобретаются им в интересах третьей стороны, которая задействует их на конкретных производственных площадях. В таком случае изделия, предназначенные для обратных закупок, приобретаются у третьей стороны, а не у покупателя по первичному контракту.

(с) Третьи стороны как покупатели по исполняющему контракту

В случае если изделия, проданные в рамках обратных закупок, не подходят первоначальному продавцу для непосредственного использования, то стороны соглашаются с тем, что последний может передать третьей стороне свои обязательства по обратным закупкам, и они тем самым снимаются с первоначального продавца.

С. Структура контракта

Когда стороны оговаривают детали сделки об обратных закупках, прежде всего они должны прийти к согласию по такому вопросу как: будут ли права и обязательства сторон однозначно видны из одного единственного контракта или же для этих целей следует составить несколько контрактов. Ответ на этот вопрос зависит от характера самой сделки.

(а) Один контракт

Можно сказать, что если стороны в целом пришли к согласию относительно обратных закупок, они могут одновременно приступить к уточнению спецификаций изделий, предназначенных для этих целей, и если при этом не задействована третья сторона, то как правило нет смысла исключать из такого контракта права и обязательства сторон.

(b) Отдельные контракты

В некоторых случаях, например, по финансовым соображениям, может возникнуть необходимость в нескольких отдельных контрактах.



Глава 1. Некоторые предварительные вопросы

1. Сфера применения данного руководства


Не исключено, что стороны, заключающие контракт об обратных закупках, могут выразить желание урегулировать свои права и обязательства самым простым образом, включив соответствующие положения уже в первичный контракт. Однако чаще в таких случаях заключаются несколько контрактов. Данное руководство посвящено именно таким случаям.

В принципе права и обязанности сторон по первичному контракту подобны тем, которые обычно оговариваются при заключении международных контрактов о поставках оборудования или технологии. То же самое можно сказать и об условиях последующих контрактов, в которых оговариваются обратная продажа и закупка того или иного продукта.

Тем не менее, при обратных закупках между такими контрактами имеется особое отношение. Оборудование/технология, необходимые для налаживания производства, поставляется стороной, которая возлагает на себя обязательства по последующему приобретению изделий, произведенных при помощи такового оборудования/ технологии.

По этой причине в настоящем руководстве обсуждаются не только проблемы, имеющие непосредственное отношение к контракту об обратных закупках, но также кратко рассматриваются некоторые из важных особенностей первичного контракта.



2. Определения


В данном руководстве приведенные ниже термины имеют следующее значение:

- "Оборудование/технология" означает станки и/или оборудование и/или патенты и/или ноу-хау и/или техническое содействие, которые делают возможным производство Изделий

- "Первичный контракт" означает контракт, который регулирует права и обязательства соответствующих сторон в том, что касается поставки вышеназванного оборудования/

технологии

- "Первоначальный" продавец означает сторону первичного контракта, которая поставляет оборудование/технологию, о которых идет речь в контракте

- "Первоначальный покупатель" означает сторону контракта, которая приобретает вышеназванное оборудование/технологию

- "Изделия" означают изделия, изготовленные при помощи означенного оборудования / технологии, и которые далее продаются и приобретаются в рамках соглашения об обратных закупках.

- "Завод" означает промышленное или иное производство, где изготавливаются изделия.

- "Контракт об обратных закупках" означает контракт, который первоначальный продавец и первоначальный покупатель заключают одновременно с первичным контрактом, и который регулирует их права и обязанности как сторон контракта по обратным закупкам в том, что касается продажи и приобретения изделий.

- "Продавец при обратных закупках" означает первоначального покупателя как сторону контракта об обратных закупках.

- "Покупатель при обратных закупках" означает первоначального продавца

- "Исполняющий контракт" означает контракт, в котором записаны права и обязательства сторон такового контракта в том, что касается продажи и приобретения конкретных Изделий в рамках контракта об обратных закупках

- "Исполняющий продавец" означает сторону исоняющего контракта, которая поставляет оговоренные в таком контракте изделия. Обычно это та сторона, которая в первичном контракте выступает в роли покупателя, однако это может быть и третья сторона

- "Исполняющий покупатель" означает сторону исполняющего контракта, который приобретает оговоренные в таком контракте изделия. Это может быть как первоначальный продавец по первичному контракту, так и любая третья сторона.

- "Цедент" означает либо покупателя по контракту об обратных закупках либо Продавца, которые передали свои права и обязательства по таковому контракту третьей стороне.

- "Цессионарий" означает любую третью сторону, которому Цедент передал свои права и обязательства по контракту об обратных закупках.





Глава 2. Первичный контракт


Соответствие изделий требованиям, оговоренным в контракте об обратных закупках (см. главу 3, раздел 3), зависит - помимо всего прочего - от оборудования/ технологии, поставляемых согласно первичному контракту, от того, в каком виде производится передача такового оборудования/технологии, как таковые используются при производстве продукта, равно как и от качества производственного контроля и прочих процедур, принятых на данном заводе. Вот почему стороны-участницы первичного контракта должны с особой тщательностью подойти к составлению той его части, которая регулирует эти вопросы. Краткий обзор этих вопросов приводится ниже. Что касается дальнейших деталей, то следует обратиться к иным существующих руководствам и примерным контрактам.




1. Станки и оборудование


(а) Описание

Если Первоначальный Продавец обязуется поставить станки и/или оборудование, то первичный контракт должен включать их недвусмысленное описание и соответствующие технические характеристики.

Как правило, поставка станков и оборудования предполагает и поставку технической документации для их надлежащего использования. В таком случае первичный контракт должен содержать перечень таковой документации, а также условия ее передачи первоначальному покупателю.

(b) Установка оборудования

Если установка станков и оборудования включена в первичный контракт, то следует оговорить соответствующие обязательства сторон по данному пункту.

(с) Заказ, технические испытания и приемка

Там, где первичный контракт позволяет это сделать, он должен оговаривать условия и также сроки заказа и изготовления станков и оборудования. То же касается и технических испытаний - стороны должны прийти к договоренности относительно их сроков и процедуры. И, наконец, первичный контракт должен содержать условия, согласно которым проводится поставка и приемка вышеназванных станков и оборудования.

(d) Гарантии качества

Первичный контракт должен оговаривать гарантию качества (материалов, работы) и гарантию эксплуатационных характеристик (техническую гарантию) поставляемых станков и оборудования.




2. Патенты, ноу-хау и техническое содействие


В контракты по обратным закупкам нередко включается не только продажа первоначальным продавцом станков и оборудования, но и согласие на выдачу лицензии для использования принадлежащих первоначальному продавцу патентных прав и/или ноу-хау, имеющих отношение к производству изделий. В рамках сделки первоначальный продавец может также оказать первоначальному покупателю техническое содействие в том, что касается налаживания производства изделий.

(а) Сфера действия лицензии

Первичный контракт должен содержать точные определения патентов, технической информации и прочего ноу-хау, которые первоначальный продавец лицензирует первоначальному покупателю.

(b) Передача информации

Стороны договариваются, каким образом (т.е. в виде ли спецификаций, чертежей, компьютерных дискет и т.д.) происходит передача технической информации от первоначального продавца первоначальному покупателю

(с) Техническое содействие

Стороны могут выразить желание, чтобы первоначальный продавец прислал на завод свой технический персонал с целью оказания первоначальному покупателю помощи в налаживании производства и сбыта изделий и/или провести соответствующее обучение персонала покупателя. В этом случае в первичном контракте указывается число работников первоначального покупателя, которые примут в этом участие, а также период времени, когда они будут этим заниматься.

В ряде случаев возникает необходимость посещения представителями первоначального покупателя производственных мощностей первоначального продавца в целях ознакомления с производственным процессом и подготовки кадров. В таком случае первоначальный контракт должен содержать положения, уточняющие цели и сроки таких посещений и подготовки кадров, а также количество работников первоначального покупателя, командированных в этих целях.




3. Контроль качества и гарантийные обязательства


(в) Контроль качества

С тем, чтобы изделия соответствовали необходимым спецификациям, техническим характеристикам и требованиям качества, стороны могут оговорить соответствующие процедуры контроля. Оговорки о контроле качества изделий могут содержать конкретные меры, необходимые в тех случаях, если изделия не отвечают требованиям, предъявляемым к их качеству.

(b) Гарантийные обязательства

По вопросам связанным с гарантией на изделия, можно договориться и в контракте об обратных закупках или при необходимости в индивидуальном исполняющем контракте. Однако стороны могут выразить желание включить соответствующие положения уже в первичный контракт. Это может, например, иметь место в том случае, когда изделия будут продаваться третьей стороне под торговой маркой первоначального продавца. Разумеется, продавец заинтересован в том, чтобы в отношении третьей стороны также соблюдались надлежащие стандарты качества




Глава 3. Контракт об обратных закупках


1. Обязательства по обратным закупкам

(а) Необходимость обратных закупок

Если продажа оборудования/ технологии предполагает обязательства по обратным закупкам, то таковой покупатель часто принимает определенные меры по их выполнению. Именно поэтому так важно, чтобы первоначальный покупатель информировал первоначального продавца о необходимости обратных закупок еще до начала переговоров по первичному контракту. Поданное заблаговременно уведомление о необходимости обратных закупок идет во благо обеим сторонам, поскольку позволяет первоначальному продавцу - до того, как стороны используют время и средства на выработку условий первоначального контракта - выяснить для себя, желает ли или способен ли он взять на себя обязательства по обратным закупкам, которые предложены ему первоначальным покупателям.

Соответственно, уже на этой стадии первоначальный покупатель должен, если есть такая возможность, предложить конкретные условия сделки, включая общую стоимость контракта по обратным закупкам, а также сроки его выполнения.

(b) Взаимные обязательства



Если предложение об обратных закупках принято и согласовано сторонами, то такой контракт должен содержать в одном из своих первых параграфов недвусмысленно выраженную готовность соответствующего покупателя произвести по такому контракту покупку продукта на взаимно приемлемых условиях, а также недвусмысленно выраженную готовность соответствующего продавца продать вышеназванные изделия.




2. Изделия, предназначенные для обратных закупок


(а) Определение

Определение изделий обычно не представляет трудности при обратных закупках. Однако если оборудование/ технология позволяют производить широкий их диапазон, то стороны могут выработать механизм, который поможет им согласовать ассортимент изделий, продаваемых и покупаемых в рамках данного контракта.

(b) Наличие Изделий

Как только стороны договорились об обратных закупках, для покупателя важно быть уверенным в том, что он на самом деле получит вышеназванные изделия. Вот почему стороны могут включить в контракт пункт о том, что продавец гарантирует, что к моменту исполнения контракта таковые изделия будут в наличии. Контракт об обратных покупках должен также содержать оговорку относительно юридических последствий нарушению таковой гарантии (см. раздел 15 ниже).




3. Соответствие изделий


(а) Спецификации и качество

Что касается соответствия изделий, то сторонам достаточно просто сделать ссылки на те пункты первичного контракта, где оговариваются спецификации и качество, а также сделать оговорку, что поставленные изделия должны соответствовать записанным в контракте спецификациям и быть надлежащего качества.

(b) Количество и ассортимент

Что касается количества, а где возможно, и ассортимента, стороны могут ссылаться на индивидуальные исполняющие контракты, заключенные в рамках общего контракта об обратных закупках.




4. Общая стоимость обязательств по обратным закупкам


(а) Стоимость должна быть указана

Контракт об обратных закупках должен содержать пункт об их стоимости, то есть той сумме, на которую покупатель согласен приобрести изделия в рамках контракта об обратных закупках. Эта сумма может быть выше, ниже либо равной цене оборудования/ технологии, проданных в рамках первичного контракта.

(b) Альтернативные способы определения стоимости

Сумма обязательств по обратным закупкам может иметь абсолютное денежное выражение либо быть рассчитана в виде процента от общей стоимости оборудования/ технологии, поставленных в рамках первичного контракта.

(с) Основа для расчетов и пр. также должны быть оговорены

Стоимость обязательств по обратным закупкам может быть выражена в виде процента от стоимости оборудования/ технологии, при условии, что таковая стоимость (или основа для ее расчета) выражена недвусмысленным образом, что однако бывает не всегда. Например, в цену первичного контракта может не быть включена цена технического содействия, которая выплачивалась на основе отдельных инвойсов. В этом случае стоимость обязательств по обратным закупкам может быть рассчитана таким образом, который позволяет принять во внимание окончательную цену технического содействия.

Контракт об обратных закупках должен четко и недвусмысленно указывать стоимость, которая будет применяться в качестве общего ориентира для покупателя при составлении индивидуальных исполняющих контрактов (например, какая цена, ФОБ или СИФ, записана в таковых индивидуальных контрактах). Далее, если указанные в исполяющих контрактах цены должны быть уплачены в иной валюте, нежели та, в какой в контракте об обратных закупках указана общая его стоимость, то стороны должны договориться об обменном курсе, на основе которого буде проводиться расчет цен по индивидуальным контрактам; при этом необходимо учесть существующие правила валютного обмена. (см. также подраздел 5 ниже).




5. Цена изделий


(а) Причины, по которым не стоит спешить с установлением цен.

Стороны контракта об обратных закупках могут в принципе согласиться о цене изделий, потому что стороны данного контракта также выступают в качестве сторон последующих исполняющих контрактов.

С момента подписания контракта об обратных закупках и до начала коммерческого выпуска изделий может пройти некоторое время. В течение этого периода могут измениться цены, как на сырье и комплектующие, так и на рабочую силу. Ситуация на рынке также может отличаться от той, что существовала на момент подписания контракта.

По этим и им подобным причинам стороны контракта об обратных закупках могут отложить окончательную договоренность относительно цен на изделия на более поздний срок, когда будут заключаться индивидуальные исполняющие контракты

(b) Примерные цифры и стандарты

Тем не менее, стороны контракта об обратных закупках могут выразить желание, чтобы в контракте были прописаны определенные стандарты, на основе которых будут рассчитываться цены. Это может быть сделано разными способами.

Например, в нем может содержаться ссылка на цены, которые обычно взимаются за такие или им подобные изделия. Либо стороны могут сделать ссылку на цены, действующие на территории, где будут продаваться или потребляться изделия. Вполне может быть, что на данной территории в продаже нет сходных изделий. В таких случаях в качестве ориентира можно взять справедливую рыночную стоимость Изделий на означенной территории.

(с) Условия, которым обычно отдают предпочтения покупатели

С тем, чтобы гарантировать, что покупатель по контракту об обратных закупках либо его цессионарии не оказались в убытке на той территории, где будет производиться продажа изделий, по причине того, что продавец предоставляет другим покупателям более выгодные условия, стороны могут оговорить в контракте об обратных закупках то, что покупатель и его цессионарии будут иметь в отношении покупки вышеназванных изделий режим наибольшего благоприятствования. При этом стороны должны учитывать действующее антидемпинговое и антимонопольное законодательство.

(d) Валюта

Стороны должны оговорить в контракте об обратных закупках, в какой валюте будут оцениваться изделия и производиться взаиморасчет. Если платеж производится в иной валюте, нежели та, в которой выражена цена изделий, то стороны должны прийти к согласию относительно метода конвертации валюты, в которой выражена стоимость изделий, в валюту, в которой производится платеж (см. подраздел 4 выше).




6. Передача прав и обязательств


(а) Причины для такой передачи

При обратных закупках и у покупателя, и у продавца может возникнуть необходимость в передаче их прав и обязательств по контракту, как полностью, так и частично, третьему лицу. Если покупатель не может найти применения продуктам, которые он приобретает в рамках контракта об обратных закупках, у него есть несколько способов распорядиться ими.

Например, он может купить изделия, а затем перепродать их, либо может передать обязательства по обратным закупкам третьей стороне, которая и будет выполнять таковой контракт, т. е. приобретать изделия у продавца, использовать их для собственных нужд либо перепродавать. Могут иметь место и такие случаи, когда продавец в рамках контракта об обратных закупках может оставить для своих нужд лишь часть изделий, а свои обязательства по оставшейся части передать третьим лицам.

(b) Передача по предварительной договоренности, согласию, и обязанность уведомлять вторую сторону.

Если стороны не возражают против передачи обязательств в той или иной форме, это должно быть отражено в тексте контракта. В отдельных случаях может возникнуть необходимость получения предварительного согласия со стороны властей, финансовых институтов и т.д.

Стороны могут также оговорить в контракте об обратных закупках, что если сторона передает свои права и обязанности по данному контракту третьей стороне, то такая сторона должна уведомить об этом вторую сторону. Со взаимного согласия сторон в контракт могут быть включены пункты о юридических последствиях для второй стороны, не уведомившей партнера.

(с) Юридические последствия передачи прав и обязательств по контракту

Юридические последствия передачи прав и обязательств или их части состоят в том, что таковые снимаются с передающей стороны и возлагаются на ту, которая их принимает. Вот почему, если стороны желают, чтобы цедент наряду с цессионарием нес ответственность за исполнение контракта, они должны включить в контракт об обратных закупках соответствующую оговорку.

(d) Цессионарий и вторая сторона связаны контрактными обязательствами

В случае, если стороны не возражают против того, что любая из них может полностью или частично передать свои права и обязательства по контракту третьей стороне, они должны включить в контракт оговорку, что цедент обязан включить в свой договор пункт о том, что в отношении предаваемой части прав и обязательств, цессионарий считает себя связанным положениями контракта об обратных закупках.

Чтобы уравновесить это положение, стороны могут договориться о том, что в отношении части передаваемых прав и обязательств, вторая сторона также будет связана с цессионарием контрактными обязательствами.




7. Перепродажа изделий


(а) Следует определить территорию, где будет производиться перепродажа.

В случае, если изделия в рамках контракта об обратных закупках будут перепроданы, как самим покупателем, так и его цессионарием, то стороны, заключающие такой контракт, могут при желании оговорить территорию, где будет иметь место такая перепродажа.

(b) Следует соблюдать правила конкуренции

Необходимо отметить, что в отдельных случаях территориальные ограничения могут вступать в противоречие с международными и национальными правилами конкуренции, либо их просто невозможно применить на практике. По этой причине в каждом отдельной случае важно тщательно изучить ситуацию




8. Ссылки


В случае, если обязательства покупателя по контракту об обратных закупках будут выполнены посредством исполняющих контрактов, заключенных в рамках контракта об обратных закупках, необходимо, чтобы каждый такой индивидуальный контракт, который подпадает под таковую категорию, был признан и учтен в качестве такового. С этой целью в контракт об обратных закупках вносится пункт о том, что индивидуальный исполняющий контракт должен непременно содержать недвусмысленную на него ссылку, равно как и оговорку о том, что таковой индивидуальный исполняющий контракт заключен во исполнения контракта об обратных закупках.




9. Условия поставки


Обычно стороны контракта об обратных закупках выступают также как стороны исполняющего контракта. В этом случае они могут уже в контракте об обратных закупках оговорить условия поставки изделий, которые затем будут использованы в исполняющих контрактах.




10. График поставки


(а) Начало поставок

Поскольку изделия будут производиться на заводе продавца по контракту об обратных закупках, их поставка может начаться только по истечении некоторого периода времени по завершении испытаний и приемки оборудования/технологии по первичному контракту. По этой причине стороны должны оговорить в контракте об обратных закупках временной промежуток, необходимый для начала поставки.

(b) Примерный график поставок

Если исполнение обязательств по обратным закупкам растягивается на несколько лет, что бывает очень часто, стороны могут отказаться от установленных заранее годовых квот, и вместо этого составить примерный график, в рамках которого и будут производиться поставки

(с) Непосредственно поставленное количество и ассортимент

Что касается конкретного поставляемого количества, и, где это возможно, ассортимента изделий, стороны могут выразить желание определить механизм, в соответствии с которым таковые будут определяться. Например, в контракте об обратных закупках может быть сказано, что конкретное количество и ассортимент будут указываться в индивидуальных контрактах. Таковые будут заключаться между сторонами за определенное число дней или месяцев до начала следующего периода поставки (года, квартала, месяца).

Даже если договоренность о конкретном количестве поставок и ассортименте будет содержаться лишь в последующих индивидуальных контрактах, стороны могут выразить желание уже в контракте об обратных закупках дать ориентировочные цифры. Например, во время переговоров о конкретном количестве и ассорименте, они могут оговорить, что в расчет будут приняты как потребности покупателя по контракту об обратных закупках, так и рыночные условия на территории, где будет иметь место перепродажа. С другой стороны, таковой контракт может оговаривать некое минимальное количество изделий для обратных закупок либо наоборот максимальное, причем последнее может быть превышенотолько с взаимного согласия сторон.

(d) Конкретные сроки

Хотя стороны наверняка устроит относительная гибкость графика выполнения обязательств по обратным закупкам, тем не менее они наверняка пожелают включить в контракт конкретную дату, к которой должны быть выполненыобязательства по всем исполняющим контрактам




11. Несоответствие изделий


Поскольку стороны контракта об обратных закупках как правило выступают в качестве сторон исполняющих контрактов и потому изделия, составляющие предмет договора, им хорошо известны, они могут выразить желание уже в контракте об обратных закупках оговорить свои права и обязательства на тот случай, если изделия не соответствуют оговоренным требованиям. Если покупатель по контракту об обратных закупках сам использует оборудование/технологию для производства идентичных или схожих изделий, то в основу соответсвующих пунктов контракта об обратных закупках можно положить те, какие содержатся в контрактах такового покупателя с его собственными клиентами.





12. Взаиморасчет


(а) Условия платежа

В контракте об обратных закупках должно быть четко указано, как и на основании каких документов будет осуществляться платеж за поставку изделий в рамках исполняющих контрактов; требуются ли при этом какие-либо гарантии со стороны покупателя или его цессионария. В последнем случае контракт об обратных закупках должен также четко оговоривать, каким требованиям должны соответствовать эти гарантии, а также которая из сторон несет ответственность за издержки, которые могут возникнуть при таковых условиях платежа.

(b) Гарантийное депонирование средств

Там, где это позволяют обстоятельства, стороны могут договориться о гарантийном депонировании, и тогда стоимость изделий, поставленных по первичному контракту - либо выручка от их перепродажи - зачисляется на специальный банковский счет либо на счет третьего лица и в дальнейшем используется для оплаты всех или части изделий, поставляемых в рамках контракта об обратных закупках




13. Контроль над выполнением контракта


(a) Отчетность о выполнении контракта

При составлении контракта об обратных закупках стороны могут договориться о том, каким образом будет осуществляться контроль за исполнением обязательств. Самый простой механизм следующий: каждая из сторон фиксирует все шаги, предпринятые ею для исполнения своих обязательств по контракту об обратных закупках. Так, в такой отчетности (иногда именуемой отчетностью об исполнении) делается запись о том, что полностью выполнены обязательства по каждому из исполняющих контрактов, о каждой произведенной поставке и каждом платеже в рамках контракта об обратных закупках.

(b) Цессионарий должен извещать цедента

В случае передачи прав у цедента обычно не возникает необходимости контролировать выполнение обязательств той части контракта, которая была передана цессионарию, поскольку его собственные права и обязательства по данной части утратили силу (сам. раздел 6(d) выше). Тем не менее, если существует догооренность о том, что цедент вместе с цессионарием по прежнему несет ответственность по исполнению обязательств в рамках конракта об обратных закупках, цедент должен потребовать от цесионария отчетности о выполнении обязательств по исполняющим контрактам, которые заключены в рамках контракта об обратных закупках. Если это делается, то цедент останется в курсе ситуации и при необходимости может принять меры по своевременному исполнению обязательств.

(c) Стороны должны сравнивать отчетность о выполнении контракта во избежание споров

Поскольку обе стороны контракта об обратных закупках должны быть в курсе того, как выполняется таковой контракт, они могут договориться, что отчетность о его выполнении будет регулярно сравниваться.

В контракте стороны могут также выразить согласие, что такая прошедшая взаимную проверку отчетность будет выступать в качестве окончательного и полновесного свидетельства того, что стороны исполняют свои обязательства по контракту об обратных закупках.




14. Ответственность за нанесенный ущерб


(а) Установленный ущерб

Неисполнение любой из сторон своих обязательств по контракту об обратных закупках влечет за собой ответственность за нанесенный ущерб. Если этот вопрос не урегулирован в конракте об обратных закупках либо в исполняющих контрактах, то спор должен быть улажен в соотвествии с применимым к этому случаю законом.

Стороны могут договориться, что неисполнение стороной, либо ее цессионарием обязательств по контракту об обратных закупках влечет за собой обязанность возместить установленный ущерб - то есть тот, который заранее определен обеими сторонами при составлении контракта об обратных закупках. Сумма такового ущерба может иметь как абсолютное денежное выражение либо быть расчитана в виде процента от стоимости той части обязательств по контракту об обратных закупках, которая осталась невыполненой.

(b) Банковские гарантии

Если позволяет ситуация, стороны могут договориться, что намерение стороны, либо ее цессионария, возместить установленный ущерб должно подкрепляться банковской гарантией,полученной таковой стороной либо ее цессионарием. В таком случае стороны должны включить в контракт об обратных закупках положение, оговаривающее сумму таковой банковской гарантии, банк, в котором она может быть получена, ее форму и содержание.

(с) Неисполнение обязательств по вине второй стороны.

Основополагающий принцип контрактного права гласит, что ни одна из сторон не может требовать от второй стороны компенсации ущерба за неисполнение обязательств, если таковое неисполнение является следствием неисполнения собственных обязательств первой стороной такового контракта.

По этой причине стороны могут особо подчеркнуть в контракте об обратных закупках, что ни одна их сторон не обязана компенсировать ущерб, если таковой имел место по причине невыполнения контрактных обязательств другой стороной




15 Освобождение от ответственности


(а) Необходимо оговорить обстоятельства

Стороны контракта об обратных закупках могут выразить желание оговорить обстоятельства, при которых наступает освобождение от ответственности за неисполнение контрактных обязательств. Если стороны не делают такой оговорки, то обстоятельтсва, при которых наступает освобождение от ответственности за невыполнение таковыхобязательств, определяются на основе применимого к контракту законодательтсва.

Стороны могут также договориться, что они не несут ответствености за невыполнение обязательств по контракту, если могут привести веские доказательства того, что препятствия к исполнению обязательств возникли после подписания контракта об обратных закупках и были выше рамок контроля с их стороны и поэтому при подписании контракта эти препятствия невозможно было предвидеть, равно как избежать их или их последствий. Примерами таких препятствий служат войны, акции гражданского неповиновения, вмешательства со стороны властей, пожар, природные катастрофы.

(с) Процедуры освобождения от ответственности

В дополнение к обстоятельствам, влекущим освобождение от ответственности за невыполнение контрактных обязательств, контракт также должен оговаривать процедуры такого освобождения. Мы приводим наиболее важные пункты: сторона, допустившее невыполнение контракта и требующая снятия с себя ответственности за таковое невыполнение, должна незамедлительно уведомить вторую сторону о возникшем препятствии и своей неспособности выполнить контрактные обязательства; стороны должны определить, какие последствия будет иметь для такой стороны неуведомление партнеров о возникшем препятствии (например, компенсацию ущебра), а также право аннулировать контракт в случае, если таковое препятствие имеет затяжной характер.




16. Прекращение действия первичного или исполняющего контракта


(а) Первичный контракт

Производство изделий возможно лишь в том случае, если состоялась поставка и приемка оборудования/технологии, из чего следует, что если этого не произошло и первичный контракт утратил силу, то таким образом отсутствует основа для исполняющего контракта. Вот почему контракт об обратных закупках должен содежать оговорку, что если первичный контракт аннулирован по причине того, что оборудование/технология не были поставлены, то тем самым автоматически аннулируется и контракт об обратных закупках.

(b) Исполняющие контракты

Что касается исполняющих контрактов, то стороны должны договориться о том, может ли - и если да, то при каких обстоятельствах - покупатель по контракту об обратных закупках - несмотря на аннулирование исполняющего контракта - считаться выполнившим свои контрактные обязательства по той части закупок, которые соответствуют стоимости исполняющего контракта, и включить соответствующие положения в контракт об обратных закупках.




17 Предшествующие договоренности, дата вступления контракта в юридическую силу, поправки и язык


(а) Предшествующие договоренности

Стороны контракта об обратных закупках могут выразить желание включить в него оговорку, нередко присутствующую в коммерческих контрактах, в которой говорится, что контракт отменяет и делает неправомочными все предшествующие договоренности, которые стороны, как в письменной, таки устной форме, могли сделать до подписания данного контракта.

(b) Дата вступления договора в силу

Стороны должны договориться относительно даты, когда контракт об обратных закупках вступит в юридическую силу. Например таковой может быть названа дата его подписания. С другой стороны, если вступление контракта в силу зависит от его одобрения компетентными властями и/или финансовыми институтами, заинтерсованными в этом вопросе, то стороны могут договориться о том, что каждая из них обязана уведомить партнеров о полученных разрешениях, и дата такого последнего уведомления считается датой вступления контракта в юридическую силу. Наконец, стороны должны прийти к согласию, что в случае непредоставления в отведенные для этого сроки вышеназванных одобрений, любая из них имеет право выйти из контракта об обратныхзакупках.

(с) Поправки

Контракт об обратныхзакупках должен содержать оговорку, что любая поправка к нему вступит в силу лишь в том случае, если сделана в письменном виде и содержит подписи уполномоченных представителей сторон и одобрена компетентными властями и/или финансовыми институтами.

(d) Язык

Контракт об обратных закупках рекомендуется составлять только на одном языке. Таким образом удается избежать разногласий по поводу терминологии и формулировок. Если же используются несколько языков, желательно, чтобы стороны выбрали один из них в качестве основного, что особенно важно в случае возникновения спора. В любом случае, если контракт составлен на нескольких языках, стороны должны обеспечить идентичность текстов.




18. Применяемое законодательство


Стороны должны прийти к согласию относительно применяемого законодательства и составить контракты на его основе.




19. Разрешение споров


(а) Следует оговорить правила и институты

.

Что касается споров или любых расхождений во мнении по поводу толкования или выполнения контрактов в сделках по обратным закупкам, стороны должны постараться прийти к согласию и уладить возникший спор без обращения арбитраж. В случае если это им не удается, международная практика предоставляет им процедуры достижения примирения или разрешения спора в арбитраже, и способ такого разрешение может быть выбран соотвественно каждому конкретному случаю. Стороны должны указать в контракте, какие арбитражные правила будут применяться и/или в каких арбиражных органах будет разрешаться возникший спор. Если стороны пожелают прибегнуть к арбитражу в зависимости от случая, они должны оговорить, каким образом будет собираться и функционировать арбиражный суд.

(b) Необходимо договориться о количестве арбитров

Какие бы арбитражные правила ни применялись, стороны должны прийти к согласию относительно количества арбитров.

(с) Язык арбитражного разбирательства

Стороны могут оговоритьо язык арбитражного разбирательства

(d) Место арбитражного разбирательства

Стороны могут оговорить место арбитражного разбирательства.


(Конец документа)






MIRIPRAVO.RU - ANALYSYS, CONTRACTS, LEXMERCATORIA ON-LINE

Типовые контракты | Сборники контрактов | Разработка контрактов | Экспертиза контрактов

Руководство по составлению контрактов | Международное право | Словари



© ¬ АК 'Право международной торговли'

При полном или частичном использовании материалов ресурса
гиперссылка на первоисточник обязательна | наши баннеры/ссылки | о проекте
Система Orphus
Orphus: опечатка / ошибка перевода? Ctrl+Enter

Яндекс.Метрика Рейтинг@Mail.ru


Наверх ^^